Как защититься от субсидиарной ответственности при банкротстве?

Автор: Владислав Глебов, управляющий партнер юридической компании MILTON LEGAL

Что такое субсидиарная ответственность и контролирующее должника лицо?

Субсидиарная ответственность, с точки зрения закона — взыскание задолженности (убытков) по долгам компании (корпорации) за счет должностных лиц компании и иных лиц. По сути, это дополнительная материальная ответственность, к которой могут привлекаться директор компании или другие лица, осуществляющие контроль должника.

Контролирующее должника лицо (КДЛ) — физическое или юридическое лицо, у которого имеется или имелось «право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе по совершению сделок и определению их условий» (п.1 ст. 61.10 Закона о банкротстве). Человек считается КДЛ, если он определял действия должника как минимум за 3 года до появления признаков банкротства и позже до момента, когда арбитражный суд принял заявление о признании должника банкротом.

Основные признаки наличия контроля над юрлицом

Эти признаки перечислены в п. 2 ст. 61.10 Закона о банкротстве, а именно:

1. Лицо находится в отношениях родства или свойства, а также должностного положения с должником (директором или другими участниками органов управления компании-должника) ;
2. На лицо оформлена доверенность, нормативно-правовой акт или иные специальные полномочия, дающие ему право совершать сделки от имени должника;
3. Лицо занимает должностное положение, позволяющее определять действия компании-должника (замещение должности главного бухгалтера, финансового директора должника и т. п.) ;
4. Лицо принуждает директора или других участников органов управления компании-должника либо оказывает определяющее влияния на них иным образом.

Законодательные акты, которые регулируют привлечение КДЛ к субсидиарной ответственности

Субсидиарная ответственность по обязательствам должника возлагается на КДЛ в случаях, когда полное погашение требований кредиторов невозможно из-за действий или бездействия этого КДЛ (ст. 61.11 ФЗ РФ № 127-фз «О несостоятельности (банкротстве)») . При этом также применяются общие положения глав 25 и 59 Гражданского Кодекса РФ в части, которая не противоречит специальным положениям законодательства о банкротстве.

Контролирующие должника лица привлекаются к субсидиарной ответственности в соответствии с нормами ГК РФ (пунктом первым статьи 53.1 и пунктом 3 статьи 53), где речь идет об общегражданской ответственности директора или собственника компании. Такие же нормы содержатся в ст. 71 ФЗ РФ «Об АО» и ст. 44 ФЗ РФ «Об ООО». На основании этих законодательных актов суд рассматривает дела о субсидиарной ответственности, а также строится защита по ним.

Условия для привлечения КДЛ к субсидиарной ответственности

Нет абсолютно четко сформулированных условий, по которым КДЛ могут быть привлечены к субсидиарной ответственности. К таким условиям относят:

1. Невозможность погасить требования кредиторов по причине неправомерных действий или бездействия КДЛ;
2. Нарушения требований Закона о банкротстве руководителем, ликвидатором или участником должника;
3. Возникновение непогашенных требований кредиторов в период с момента, когда директор или ликвидатор компании должен был подать заявление о банкротстве и не сделал этого, до даты возбуждения дела о банкротстве.

Законодатель требует соблюдения одного из вышеперечисленных признаков — иначе в удовлетворении иска будет принято решение отказать. Таким образом, если не доказать наличие признаков банкротства в тот момент, когда лицо не подало заявление об этом банкротстве, хотя уже было обязано это сделать — привлечь его к ответственности не получится.

Ответственность за неправомерные действия, ставшие причиной ущерба для кредиторов

Бремя доказывания распределено между истцом и ответчиком. КДЛ считается виновным (и должно доказывать невиновность) в случаях, если соблюдены все указанные условия:

1. Причина понесенного кредитором ущерба — совершенные им оспоримые или ничтожные сделки, в том числе по банкротным основаниям;
2. Обязательные данные не внесены в ЕГРЮЛ, Федеральный ресурс и т. д.
3. Документы бухучета, отчетности или другие подлежащие обязательному хранению документы недостоверны или отсутствуют, требования вытекают из административного правонарушения (или правонарушения иного вида) и составляют более 50% всех требований в реестре.

Если не соблюдено хотя бы одно из условий — обязанность доказывать незаконность действий КДЛ ложится на истца.

Внебанкротная субсидиарка: кто может подать на привлечение к субсидиарной ответственности вне рамок дела о банкротстве?

Согласно Закону о банкротстве, привлечь контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности вне рамок дела о банкротстве можно при условиях, что:

1. есть судебное решение о присуждении сумм;
2. производство по делу о банкротстве прекращено по причине отсутствия средств, достаточных для возмещения расходов на проведение процедур банкротства;
3. это первый заявитель по делу о банкротстве.

Право подать заявление есть у тех же лиц, которые могут подать заявление о привлечении к субсидиарной ответственности в деле о банкротстве, а именно:

1. кредиторы по текущим обязательствам;
2. кредиторы, требования которых включены в реестр требований кредиторов;
3. кредиторы, требования которых признаны обоснованными, но подлежащими погашению во вторую очередь после требований, включенных в реестр требований кредиторов;
4. заявитель по делу о банкротстве в случае, если производство по делу о банкротстве прекращено из-за отсутствия финансирования, до введения процедуры, применяемой в деле о банкротстве;
5. уполномоченный орган при возврате заявления о признании должника банкротом.

Если судебное производство прекращено из-за отсутствия средств для возмещения судебных расходов, необходимых для выплаты вознаграждения арбитражному управляющему и проведения прочих процедур банкротства (абзац 8 п.1 с.57 Закона о банкротстве), взыскатель может привлечь к субсидиарной ответственности учредителя, директора и прочих КДЛ вне рамок дела о банкротстве. Таким образом, долг компании-пустышки перекладывается на учредителей компании-должника — физических лиц либо юридических лиц (материнские компании).

Заявление об этом подается в тот же суд, который рассматривал заявление о банкротстве. Рассматривается оно как обычный иск в соответствии с прямым указанием части 5 ст. 61.12 Закона о банкротстве.

Как избежать субсидиарной ответственности

Наша практика показывает, что это возможно, если:

1. Исключить или хотя бы минимизировать основания для привлечения к субсидиарной ответственности — доказав, что руководители компании действовали разумно и вовремя подали заявление о банкротстве.
2. Обосновать заключение сделок компанией:
3. Собрать доказательства деловой цели сделки с заведомо невыгодными для должника условиями. Например, если товар продан с длительной отсрочкой платежа или по цене ниже рыночной — доказать, что этот товар не пользуется спросом, влечет убыток из-за затрат на хранение и обслуживание и т.д.
4. Если вы — руководитель компании, при совершении крупных сделок или сделок с заинтересованностью (для ООО и АО это не обязательно, но участники могут потребовать) всегда получать одобрение от совета директоров, общего собрания акционеров или участников, собственника унитарного предприятия. Устав компании — важный документ, где могут также быть перечислены виды сделок, не являющихся крупными, но требующих одобрения;
5. Заключать сделки только с компаниями, которые владеют ресурсами для их выполнения, для чего скрупулезно проверяйте будущих контрагентов. Вы должны доказать, что действовали разумно и добросовестно и учитывали все известные вам сведения при принятии решений;
6. Подписывать договоры только после проведения внутренних процедур, принятых в компании. Например, получения установленных документов от контрагентов, согласования с бухгалтерией и юристами, проверки благонадежности контрагентов с помощью общедоступных ресурсов.
7. Держать под контролем кредиторскую задолженность — вовремя оформлять рассрочку или отсрочку платежей, хотя бы частями погашать долги, заключать новые договоры, чтобы рассчитаться с кредиторами.
8. Максимально контролировать бухгалтерскую отчетность, иметь доступ ко всем документам бухгалтерского учета и первичным документам.

Соблюдая эти правила, вы повышаете шанс своих юристам предпринять необходимые меры для вашей защиты от субсидиарной ответственности.