Что такое риск переквалификации?

В России отношения с подрядчиками можно оформить двумя законными способами. Во-первых, заключить трудовой договор, то есть взять человека в штат и начать трудовые отношения «работодатель-сотрудник». Второй способ — на основании договора гражданско-правового характера (ГПХ), который регулирует отношения заказчика и исполнителя.

Бывает, что компания оформляет трудовые отношения с работником с помощью гражданско-правового договора. Государство не одобряет такой подход и рассматривает такие действия как попытку сэкономить на налогах и взносах. К тому же, при заключении таких, по сути, фиктивных договоров, у работника не будет социальных гарантий, предусмотренных трудовым законодательством: оплачиваемого отпуска или больничного, компенсации при увольнении или сокращении.

Отсюда возникает риск, что налоговая или трудовая инспекция заподозрят, что фактические трудовые отношения хотят прикрыть договором ГПХ. Такой риск называется риском переквалификации.

Для вас, как для собственника бизнеса, переквалификация может обернуться чувствительными финансовыми потерями и большими штрафами.

Что я потеряю, если ГПХ-договор будет переквалифицирован в трудовой?

Итак, ваши отношения признаны трудовыми. Во-первых, оформляем эти трудовые отношения: заносим в штат нового сотрудника и вносим запись о его приеме в трудовую книжку. А потом отдаем ему все, что положено по трудовому законодательству:

1. Выплачиваем зарплату, проценты за ее задержку и предоставляем ежегодный оплачиваемый отпуск, если он уже накопился.
2. Перечисляем в налоговую и фонды все выплаты, предусмотренные законодательством, а сверху — пени и штрафы за несвоевременное перечисление оных;
3. Бывает, что приходится выплачивать сотруднику компенсацию морального вреда.

Получаем административку и выплачиваем штрафы

Помимо начисления зарплаты, налогов и взносов вашу фирму привлекут к ответственности, предусмотренной Налоговым кодексом Российской Федерации.

Для работодателей предусмотрена административная ответственность по КоАП РФ. Должностные лица заплатят от 1 000 до 20 000 рублей, юридические — от 50 000 до 100 000 рублей.

Обратите внимание, если вашу компанию еще раз поймают на подмене трудового договора договором ГПХ — заплатить придется уже от ста тысяч рублей. Закон суров, но это закон.

Как вычисляют договоры?

Вариант № 1. Гражданско-правовой договор могут признать трудовым по инициативе сотрудника-«героя ГПХ». Если он напишет жалобу в прокуратуру или трудовую инспекцию. Жалобу рассмотрят и направят вам предписание устранить соответствующие нарушения законодательства.

Вариант № 2. Подозрения возникают в ходе выездной или скоринговой налоговой проверки. Скоринговая проверка, это когда инспекция автоматически отслеживает активность компании по определенной модели и переводит ее в баллы. Если их сумма превышает допустимое значение, инспекторы просят объяснить — не занижаете ли вы с помощью ГПХ налоговую базу, уходя от выплат НДС и НДФЛ?

Как в жизни?

Сегодня уже наработана практика вынесения решений и — плохая новость — большинство из них в пользу заявителей, то есть сотрудника, написавшего заявления, или налоговой, начавшей проверку. То есть, здесь мы видим обвинительный крен: если дело заведут, вас как работодателя, скорее всего, признают виновным, заставят сделать доначисления в фонды и выплатить штрафы.

Какие ваши доказательства?

Вот четыре документа, в которых перечислены основные критерии переквалификации гражданско-правовых отношений в трудовые:

1. Письмо ФНС России от 15.04.2022 № ЕА −4 −15/4674;
2. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2018 № 15;
3. Письмо ФНС России от 27.12.2019 N БС-3-11/11131;
4. Обзор практики рассмотрения судами дел по спорам, связанным с заключением трудового договора (утверждено Президиумом Верховного Суда РФ 27.04.2022).

Чтобы не изучать десятки страниц, разберу на конкретном примере, какие доказательства суд учитывает при рассмотрении дел указанной категории.

Вот настоящее дело №А70-11827/2017 и набор из восьми обстоятельств. Их суд принял во внимание, когда компания пыталась обжаловать решение налоговой. Спойлер — компания проиграла. Одних только доначислений НДФЛ пришлось выплатить в размере 3 452 007 рублей.

Какие обстоятельства учел суд?

• Согласно показаниям физических лиц до 14:00 каждого дня они осуществляли деятельность как работники, после 14:00 — как индивидуальные предприниматели, однако, согласно договорам с ИП «работы выполняются Подрядчиком в период рабочего времени, действующего для работников Заказчика».
• Служебные командировки составляли более суток, что также противоречит доводам о выполнении работы как ИП после 14:00.
• При направлении в командировки выдавались служебные задания.
• Заключенные Обществом и предпринимателями договоры оказания услуг были направлены на обеспечение деятельности Общества в соответствии с его основным видом деятельности.

• Выявлена систематичность перечислений денежных средств независимо от фактического выполнения работ и составления подтверждающих документов, в том числе отчетов. Согласно банковской выписке по расчетному счету Общества денежные перечисления ИП по договорам возмездного оказания услуг проводились дважды в месяц, что соответствует порядку выплаты заработной платы.
• Деятельность ИП была массовой, сотрудники переводились в один период (в 2013 году).
• Во всех договорах возмездного оказания услуг предусмотрено условие об оказании услуг лично, т.е. Обществом как стороной договора потреблялся личный труд физических лиц;
• Физические лица, зарегистрированные в качестве ИП, свою предпринимательскую деятельность не рекламировали.

Как отвести беду и спасти бизнес от проверок?

Есть и хорошие новости — анализ судебной практики показывает, что единичные признаки трудовых договоров сами по себе еще не свидетельствуют о возникновении между вами трудовых отношений. Да и длительность договора ГПХ также не основание для его переквалификации в трудовой.

Налоговая и суд учитывают общий контекст взаимодействия с самозанятым. Если в ваших отношениях с физлицом есть много чего из обстоятельств по делу выше, а в договоре допущена не одна и не две формулировки, характерные для трудового договора, то ваши отношения с большой степенью вероятности будут переквалифицированы в трудовые.

1. Подходите внимательно к оформлению договора с подрядчиками-физлицами.
2. Внимательно проработайте предмет договора и прозрачный порядок выставления закрывающих документов по факту выполнения подрядчиком работы.
3. Платите за конкретные результаты оказания услуг или выполнения работ.
4. Не оформляйте самозанятому постоянный пропуск и не вносите его в журнал регистрации прихода-ухода штатных сотрудников.
5. Исключите его из документов кадровой деятельности. Его не должно быть в графиках работы, отпусков, приказах о командировке или договоре о материальной ответственности.
6. То же самое касается расчетных листов начисления заработной платы, ведомости выдачи денежных средств, сведений о перечислении денежных средств на банковскую карту работника.
7. Не вносите самозанятого в документы по охране труда: в журнал регистрации и проведения инструктажа на рабочем месте, в направление работника на медицинский осмотр, в акт медицинского осмотра и т.д.

Как видите, критериев много, а учесть и самостоятельно контролировать владельцам малого и среднего бизнеса сложно. Если вашу компанию заподозрят в переквалификации, скорее всего, вы потеряете деньги и, возможно, приобретете административку.

Одно из направлений «Патрикеев и партнеры» — содействие в минимизации рисков переквалификации гражданско-правовых отношений. Наши юристы проводят анализ предоставленной заказчиком договорной документации, а после изучения представляют анализ с разбивкой по категориями рисков и предлагают рекомендации по работе с подрядчиками.

Для самостоятельной проверки мы разработали базовую памятку. В ней — критичные формулировки в договорах и пример каждой категории риска. Скачивайте и проверяйте, насколько высока вероятность переквалификации отношений в вашей компании!

Не пропустите новые изменения в трудовом законодательстве — подписывайтесь на наш Телеграм!