GetTidy и Qlean: схема работы глазами юриста

Во-первых, групповые иски в том понимании, как это существует в США в России не существуют. Обычно групповыми или их ещё называют коллективными называют иски по делам, где потерпевшие имеют одинаковые претензии к кому-либо и подача таких исков по отдельности просто не выгодна по причине незначительной компенсации и больших затрат на адвокатов или проведение экспертиз. В случае выигрыша все заинтересованные лица, даже те, что не участвовали прямо в деле, имеют право на соответствующую компенсацию по решению суда. В США есть даже отдельные юристы, которые специализируются исключительно на подобных делах. Часто в России групповыми исками называют ситуацию, когда так же однотипные требования есть у нескольких потерпевших, и они просто подписывают иск. Это называется процессуальное соучастие. Кроме экономии времени и денег на услуги юристов это не имеет других ощутимых преимуществ, так как каждый истец должен будет описать конкретно, почему он просит ту или иную сумму, а сами основания (ситуации) могут даже несколько отличаться.

Чаще всего такие иски подают пострадавшие дольщики, пострадавшие в одной аварии, объединения по защите прав потребителей, работники, как и в случае с Homejoy, когда их требования однотипны. В защиту неопределённого круга лиц могут обращаться случаях, предусмотренных законом, органы государственной власти, органы местного самоуправления, организации или граждане с заявлением в защиту прав, свобод и законных интересов других лиц по их просьбе либо в защиту прав, свобод и законных интересов неопределенного круга лиц. Подобные полномочия есть у многих органов власти, но в практике прокуратура таким правом пользуется чаще других, но только в случае, если гражданин по состоянию здоровья, возрасту, недееспособности и другим уважительным причинам не может сам обратиться в суд.

Во-вторых, работа сервисов у Qlean построена по агентской схеме, а у GetTidy реализовано как предоставление услуг по организации взаимодействия между заказчиком и клинером (конкретным исполнителем). Последнее чем-то напоминает предоставление торгового места и некоего функционала для торговли. Согласно п. 2.2. Пользовательского соглашения GetTidy (названо по тексту – Администрация):

2.2. Администрация не является стороной указанных отношений. Администрация, в качестве независимой площадки, содействует Заказчикам и Исполнителям в исполнении их договоренностей

Пункт 2.2.1. Пользовательского соглашения GetTidy сообщает, что GetTidy выступает посредником во взаиморасчетах. Заказчик и Исполнитель настоящим поручают Администрации организовывать такие взаиморасчеты.

Что бы не думали клиенты, но GetTidy с точки зрения договора, коим является и для клинера, и для клиента Пользовательское соглашение, находится в созерцательной позиции, так как клинер и клиент по сути заключают через сайт напрямую договор друг с другом:

17.1.1 Все права и обязанности относительно оказания услуг по уборке Квартиры возникают исключительно и непосредственно между Заказчиком и Исполнителем. Заказчик и Исполнитель самостоятельно несут взаимную ответственность за исполнение обязательств в рамках Заказа.

Если вы хотите узнать побольше о том, какой юридический статус у сайта GetTidy, то достаточно прочитать следующий пункт:

17.1.2 Администрация не несет ответственности за взаимоотношения Заказчика и Исполнителя. Администрация не является представителем либо агентом Исполнителя или Заказчика. Администрация предоставляет Сайт как автоматизированный инструмент согласования условий и порядка оказания услуг по уборке, определения Стоимости Заказа; осуществления взаиморасчетов.

17.1.3 Администрация способствует урегулированию споров и претензий между Заказчиками и Исполнителями, связанными с их обязательствами и отношениями. При этом Администрация не выступает в качестве стороны (адресата) такой претензии или требования.

При возникновении спорных вопросов в отношениях между Заказчиком и Исполнителем Администрация может выступать в качестве посредника и независимой стороны для разрешения претензий (п. 2.2.2).

Администрация не гарантирует, что оказывать услуги по уборке будет какой-то определенный Исполнитель (п. 5.8).

Пользовательского соглашения GetTidy говорит, что заказчик не вправе отменить или изменить Заказ менее чем за 1 (Один) день до наступления времени уборки (п. 6.2.2), однако всё это плохо согласуется с требованием ГК РФ о том, что заказчик вправе в любое время отказаться от услуги, возместив исполнителю (но не Администрации) фактически понесенные затраты. Правда GetTidy имеет право участвовать во взаиморасчётах между клинером (исполнителем) и клиентом, но это не означает, что получаемые в случае отказа деньги GetTidy может оставить себе.

Из сервиса исключено мытье окон (п. 8.2.8). Пунктом 9.2. аккуратно описаны ситуации возможной непунктуальности клинера, хотя формулировка и иные обстоятельства позволяют считать не зависящими от клинера обстоятельства практически любые обстоятельства:

9.2. Исполнитель будет принимать разумные усилия, чтобы прибыть в место нахождения Квартиры во время, указанное в Заказе. При этом допускается отклонение Исполнителем от времени начала уборки, установленного в Заказе, по причинам, не зависящим от Исполнителя (к примеру, транспортная ситуация, отсутствие парковки, невозможность попасть на территорию дома или в Квартиру и иные обстоятельства).

Клинер, а не непосредственно GetTidy, обеспечивает профессиональное оказание услуг по уборке помещений, поверхностей и предметов, в отношении которых была заказана уборка в соответствии с общепринятой практикой.

Сложно понять, зачем требуется такой радикальный пункт, который на юридическом языке именуется односторонний отказ от договора, но тем не менее GetTidy вправе

16.4.3Приостанавливать или прекращать предоставление доступа Заказчикам к функциональности Сайта, удалять информацию о Заказчике, удалять учетную запись Заказчика в любой момент без уведомления и (или) объяснения причин.

Ответственность GetTidy также ограничена – максимум стоимость заказа. Иными словами, если по какой-то неведомой причине GetTidy причинит вам вред, а как вы увидели выше – GetTidy лично вам ничего не оказывает, то максимум – это вам вернут ваши деньги. В то же время, технологическая площадка фактически берет на себя обязательства по исправлению недочетов Исполнителя вплоть до выполнения повторных работ другими клинерами:

11.4 Проводивший первоначальную уборку или иной Исполнитель осуществляет устранение недостатков, то есть повторную уборку тех помещений, мест, предметов или элементов, для устранения конкретных недостатков.

Из Пользовательского соглашения GetTidy не понятно, как именно оформляются отношения между GetTidy и клинером. В Qlean схема работы более прозрачная, если смотреть Пользовательское соглашение https://qlean.ru/agreement: между Исполнителем и Qlean заключается агентский договор, а между клиентом и клинером – договор подряда. При этом компания проводит полноценное обучение своим корпоративным правилам и технологии уборки, а также предоставляет исполнителям инвентарь, химию и спецодежду. В то же время на сайте указываются условия работы в компании для потенциальных Исполнителей:

• заработная плата от 30 000 рублей
• гибкий график, работай, когда тебе удобно
• предоставляем средства, инвентарь и форму
• уборка квартир в Москве, в пределах МКАД

В остальном схема работы практически идентичная GetTidy, Qlean предоставляет зарегистрированному Клиенту право безвозмездного использования Сайта.

Кто отвечает за качество?

Qlean гарантирует в соглашении, что будет проводить проверку благонадежности, инструктаж и стажировки клинеров (п. 4.1). Клиент за сутки может без потерять отказаться от заказа, а если срок меньше – с удержанием 10% штрафа от суммы заказа. Однако если работы уже начаты, то возврат денег не производится. Когда мы доходим до раздела 6 Пользовательского соглашения Qlean, то у нас, юристов, возникает ощущение, что дальше его текст писал другой человек: если до этого Qlean назывался по тексту Предприниматель, то с раздела 7 – Qlean. Естественно, серьезных проблем это не создает, но несколько путает.

Пункт 4.2 Пользовательского соглашения обязывает Qlean обеспечить бесплатное выполнение невыполненных / ненадлежащим образом выполненных Работ… в удобное для Клиента время:

4.2. В случае подтвержденного в предусмотренном настоящим Соглашением претензионном порядке факта невыполнения/ненадлежащего выполнения Исполнителем, предусмотренных Договором Работ, Предприниматель обязуется обеспечить бесплатное выполнение невыполненных / ненадлежащим образом выполненных Работ тем же или иным Исполнителем в удобное для Клиента время.

Так как сервис имеет заинтересованность в сохранении репутации и потока клиента, то конечно же заставить провинившегося клинера повторить уборку или найти другого для исправления ошибок особых проблем нет. Но даже неискушенный в вопросах юриспруденции клиент, прочитав п. 7.4 Пользовательского соглашения Qlean может сильно удивиться:

7.4. Qlean не гарантирует выполнение Исполнителями предусмотренных Договорами обязательств, а равно качество Работ, выполняемых Исполнителями на основании заключенных ими с Клиентами Договоров.

Читаем п. 7.4 и задаем себе вопрос: Знакомы ли владельцы сервиса с пунктом 4.2 Qlean своего Соглашения, с которым должны согласиться и Клиенты, и Клинеры? С другой стороны это полностью согласуется с позицией Площадки как арбитра и третьей стороны, которая берет на себя обязательства подбирать вам Клинера до того момента, пока услуга не будет оказана качественно.

GetTidy в своей оферте (п. 11.2) указывает, что Заказчик вправе потребовать от Исполнителя устранения недостатков уборки на месте, так как Исполнитель (уборщик) может отказаться, что тогда клиент должен сообщить об этом Площадке и те должны договориться о дате повторной уборки, а если клиента снова не устроит – то требовать от нее возврата части денег (в зависимости от объема не качественной уборки). На подобные претензии в адрес Площадки у клиента есть всего 12 часов с момента окончания уборки.

Предел ответственности Qlean не превышает 5 тыс. рублей, однако если убытки были причинены умышленными действиями компании, то это ограничение не действует. Ответственность же GetTidy ограничена стоимостью заказа, однако с учетом того, что GetTidy и Qlean напрямую не участвуют в оказании услуг говорить о потенциально возможных убытках за некачественную уборку с их стороны достаточно сложно. В этой ситуации можно придумать только взбунтовавшегося менеджера, который отправит на уборку несколько десятков клинеров, которые отвлекут от работы заказчика и у того сорвется важный заказ. Известно, что компания застраховала ответственность перед Клиентами за результаты деятельности своих клинеров. Клинеры обоих сервисов отвечают за качество и возможные последствия некачественной уборки сами, сведений о том, что Площадка несет напрямую какую-то ответственность нет.

Расчеты, деньги, платежи

Вариантов оформления отношений с клинерами немного – гражданско-правовой договор или трудовой. Как мы установили в соглашении Qlean используется агентская схема, где клинер – тот, кто реально заключает договор подряда с клиентом (всё это происходит посредством регистрации на сервисе и принятии пользовательского соглашения), а сервис только привлекает клиентов и проводит платежи. В Qlean, как компания со 100-процентным иностранным капиталом, и так же, как и GetTidy (по тексту соглашения есть указание цены в час с НДС) работает на общем режиме с НДС. GetTidy упоминает в своем Соглашении о некоем отдельном договоре с исполнителем (клинером), характер которого выяснить не удалось. При работе с обоими сервисами вы, как заказчики услуги лишь взаимодействуете и проводите платежи через клининговые сервисы, все официальные отношения возникают только между заказчиком и клинером. Это подчеркивается и в обоих Пользовательских соглашениях. По закону, если заказчиком выступает физическое лицо, то какой бы ни был заключен гражданско-правовой договор между заказчиком и клинером – производить отчисления в Пенсионный Фонд, Фонд обязательного медицинского страхования должен заказчик услуги (клиент), а НДФЛ в размере 13% - сам клинер по итогам налогового периода. То есть по окончанию 2015 г. до 30 апреля 2016 г. каждый клинер должен сдать декларацию 3-НДФЛ и заплатить указанный в ней налог в срок не позднее 15 июля года, следующего за годом получения дохода (п. 4 ст. 228 НК РФ). Делают они это или нет не известно, но известный уровень правовой культуры говорит о том, что многие себя такими действиями не утруждают.

Риски и ответственность сервисов

С 1 июля 2014 г. налоговые органы в рамках проверки могут получить доступ к сведениями о движении (поступлении и снятии) денежных средств по счетам (в том числе и карточным) физических лиц, что означает возможной выявить поступления от конкретных сервисов, которые будут скорее всего идентифицированы как доходы этого гражданина.

В соответствии со ст. 2 ГК РФ предпринимательской деятельностью является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Указанное означает, что если деятельность физического лица отвечает признакам предпринимательства, то гражданин обязан зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя. Заметим, что согласно ст. 120 НК РФ под систематичностью понимается "два раза и более в течение календарного года". Если выполнение работ (оказание услуг) клинером обладает признаками предпринимательской деятельности, то он обязан зарегистрироваться в качестве ИП и уплачивать налоги с соответствующих доходов в качестве индивидуального предпринимателя. В противном случае возможны штраф в соответствии со ст. 116 НК РФ (штраф в размере 10% от доходов, но не менее 40 тысяч рублей), привлечение к административной ответственности - ст. 14.1 КоАП РФ (штраф от 500 до 2000 рублей) или даже уголовная ответственность согласно ст. 171 УК РФ. Уголовная ответственность наступает при доходе от 1,5 млн рублей, за что налагается штраф в размере до 300 тысяч рублей, либо обязательные работы на срок до 480 часов, либо арест на срок до 6 месяцев.

Выгода от регистрации в качестве ИП достаточно очевидная, если клинер работает регулярно и его доход выше 30 тыс. руб. в месяц. При предлагаемой минимальной заработной плате в 30 тыс. руб. или 360 тыс. в год, с указанной суммы нужно заплатить 13% НФДЛ или 46800 руб.\год (3900 руб.\мес.). При регистрации в качестве ИП на упрощенке доходы налог составит 6% или 21600 руб. (1800 руб.\мес.), однако сюда надо добавить 22861,38 руб. отчисления в ПФ РФ и ФОМС, что увеличивает совокупную нагрузку до 44461,38 руб. или 3705,12 руб. в мес.

Риск у российских сервисов, что они попадут в ситуацию Homejoy минимален, однако остается, так как переквалификация оферты и договоров между сервисом и клинеров в сторону трудовых отношений возможен. Выделим несколько признаков, которые могут позволить работникам признать отношения трудовыми, а налоговым органам требовать выполнения функции налогового агента по НДФЛ, фондам – по отчислениям в их пользу, которые составляют 30% от дохода клинера:

• подчинение сотрудникам клинингового сервиса;
• наличие графиков дежурств, отпусков, правил трудового распорядка и других общеобязательных правил;
• единая форма одежды, выдача рабочего инвентаря, средств для уборки на безвозмездных началах;
• необходимость личного выполнения заказа;

Важно, что в России у таких работников сервисов клининга нет очевидной мотивации отстаивать свои права в связи с возможной переработкой (их оплата завязана на почасовую оплату, а как указывалось расширение сервисов упирается в кадровый голод), отсутствием отпуска (ежегодного, по беременности и родам) и больничных. В рамках длительного срока указанная компенсация может быть относительно крупной, однако отсутствие какого-либо штрафа с работодателя как в пользу государства или работника не создает условий для финансовой заинтересованности в судебной защите, которая, к слову, может стоить значительно больше возможного выигрыша. В этой связи отметим положительный эффект 50%-го штрафа в пользу потребителя, который выплачивается выигравшему истцу или организации по защите прав потребителей, которая его представляла, в дополнении со всей суммы, которую суд присудил в пользу потребителя.

Существует административная ответственность за незаключение трудовых договоров с работникам, к которой сервис может быть гипотетически привлечен Государственной инспекцией по труду, если она установит между клинером и сервисом трудовые отношения. Однако, как понятно из текста выше, сама по себе ответственность не так значительна, как необходимость перехода к трудовым отношениям и повышение налогового бремени для сервиса.

С учетом анализа судебной практики по признанию гражданско-правовых договоров трудовыми в конкретном случае с клининговыми сервисами, как и вообще при любом другом фрилансе, достаточно сложно найти уникальные признаки, которые бы однозначно свидетельствовали о том, что эти отношения не относятся к трудовым или наоборот. Сама суть сервиса предполагает, что он выполняет организующую роль, направляет на заказы и учитываем время, объем проведенной работы, выплачивает вознаграждение исходя из сдельного характера работы, фрилансеры могут иметь единые идентифицирующие признаки (форму, бейджи, визитки и др.). Важным отличительным признаком является условная свобода в приеме или отказе от исполнения заказа у клинера, однако тот факт, что с клинером проводится работа по его обучению, повышению квалификации – косвенно свидетельствует о трудовых отношениях, если это не осуществляется на возмездной основе.

Если взглянуть на схему работы обоих сервисов, то можно попробовать увидеть схему с заемным трудом (аутстаффинг), главными признаками которого является предоставление персонала за плату для выполнения какой-либо конкретной работы (услуг) у заказчика. С 1 января 2016 г. вводится в Трудовой кодекс РФ новая статья 18.1:

Осуществление деятельности по предоставлению труда работников (персонала) - направление временно работодателем (далее также - направляющая сторона) своих работников с их согласия к физическому лицу или юридическому лицу, не являющимся работодателями данных работников (далее также - принимающая сторона), для выполнения данными работниками определенных их трудовыми договорами трудовых функций в интересах, под управлением и контролем принимающей стороны.

Одним из условий предоставления является аккредитация частных агентств занятости (направляющая сторона) или предоставление работников в аффилированные компании. Если сейчас в отсутствии конкретного правового регулирования подобная схема может существовать, то с 1 января 2016 г. сервис должен будет пройти аккредитацию, однако для него от реализации такой схемы не видно преимуществ по сравнению с обычным трудоустройством. Налоговые последствия такого аутстаффинга и приема на работу идентичны. Обычные признаки незаконного аутстаффинга выглядят следующим образом:

• получение необоснованной налоговой выгоды – в данном случае сервис клининга получает только плату за услуги и никак не уменьшает налогооблагаемую базу, в связи с чем указанный принцип не применим;
• взаимозависимость сторон
• создание нового юрлица - исполнителя перед заключение договора предоставления персонала;
• отсутствие арендованных помещений и активов;
• создание компаний с предельной для УСН численностью
• отсутствие иных контрагентов - кроме заказчика;
• предоставление персонала, который ранее работал у заказчика

Как видим, ни один из сформированных судебной практикой признаков не подходит для применения мер налоговой ответственности в связи с применением схемы аутстаффинга, которая по-нашему мнению, отсутствует в том негативном ключе, как она понимается налоговыми органами.

Управляющий партнёр юридической фирмы Солнцев и партнёры Станислав Солнцев